实践中常因为主体认定上分歧,卫生部门认为应追究非法行医罪的案件得不到司法机关的支持。个人观点:取得资格不是行医的唯一条件,场所、设备、器械和医疗管理制度都是举办医疗机构的重要条件,“非法行医”应依据《执业医师法》的规定认定。
2、"情节严重"如何理解。
《刑法》规定:未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金.
实践中常常遇到两种情况:一是哪些情况属情节严重,司法解释不具体;二是损害后果与非法行医者行医行为是否存在因果关系。司法部门认为只有存在因果关系,才能追究刑事责任,处三年以上有期徒刑;而卫生部门普遍认为非法行医类似无照驾驶,不管什么情况,即使不负全责,也应负主要责任。行医行为和损害后果是否存在因果关系很复杂,需要医学专家根据病历资料、病人情况(或尸检结论)才能进行鉴定。但是对非法行医的鉴定也存在两个问题:一是医学会医鉴办只受理医疗事故鉴定申请,非法行医不属医疗事故,因此卫生部门无法受理司法部门委托的对非法行医的责任鉴定(现在司法鉴定所可以受理);二是非法行医者往往没有任何病历资料可查,也没有尸检结论,很难给出确切的鉴定结论。
个人观点:应完善法律,参照“无照驾驶”法规,给非法行医者量刑。实践中发现即使有资格的非法行医者,因害怕被查处,绝大多数不具备场所、设备、器械条件和医疗管理规定;发生医疗纠纷后,即使无法确定因果关系,也肯定存在诊断不确实、治疗措施不力、抢救不及时、延误治疗等问题。
3、谁先受理
公安和卫生常因非法行医案的受理问题互相推诿。公安部门观点:卫生部门是行医业务主管部门,处理这些案件业务熟练,应由卫生部门先受理调查,构成非法行医罪的再移交公安部门。卫生部门观点:非法行医罪由《刑法》调整,应由公安部门先受理,特别是造成人员死亡或严重伤残的公安部门应立即受理,需要医学鉴定可以委托鉴定。
个人观点:一是重大非法行医案应有公安部门受理;二是一般非法行医案,当事人先到那个部门报案,就有那个部门先受理。
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