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距离2020年法律职业资格考试的时间越来越近,小伙伴们复习的怎么样了?为了帮助大家顺利通过考试,今天帮考网分享了2020年法律职业资格考试《刑法》的知识点:刑法的概念、性质、任务和机能,一起来看看吧!
一、刑法的概念
1.“刑法”有狭义、广义之分:
狭义上的刑法:(普通刑法)指系统规定犯罪与刑罚的法典,即刑法典。
广义上的刑法:(普通刑法+特别刑法)指规定犯罪与刑罚的所有法律规范。
——特别刑法即刑法典以外的刑罚法规(单行刑法、附属刑法规范)
2.通常采用的刑法概念为:
(1)所谓刑法,是指规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。
(2)刑法是规定犯罪及其法律效果的法律规范。
刑法规定犯罪及其法律效果。例如:第232条(故意杀人罪):“故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑;情节较轻的,处3年以上10年以下有期徒刑。”其中,“故意杀人的……,情节较轻……”为故意杀人罪的罪状,“……处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑;……处3年以上10年以下有期徒刑。”为故意杀人罪的法定刑,即法律效果。
刑法所规定的犯罪的法律效果主要是刑罚,所以我国通常称为“刑法(刑罚法规Penal Law)”。因为适用刑罚的前提是犯罪,所以,西方一些国家称之为“Criminal Law”(即犯罪法)。
二、刑法的性质
1.刑法属于公法
公法与私法是古罗马法学家乌尔比安对法的一种划分。两大实体法中,刑法属于公法,而民法属于私法。法追求正义,因为正义是私法的灵魂,但刑法所追求的正义与民法所追求的正义是有区别的。刑法中的正义是“分配的正义”而非“平均的正义”。所谓“分配的正义”,是指在适用法律时考虑适用对象个人之间的差别,按照个人的价值实行分别对待。而所谓“平均的正义”,是指在适用法律时不考虑运用对象个人之间的差别,实行均等对待。
例如:民法中甲、乙造成丙相同的数额损害要承担相同数额的赔偿责任;但刑法中甲、乙抢劫丙相同数额的财物,要视其可责性程度承担不同的刑事责任。
2.刑法属于实体法
实体法是相对于程序法而言的。刑法与民法均属于实体法,与它们相对应的程序
法为刑事诉讼法与民事诉讼法。在法律体系中,实体法非常重要,但不能因此而轻视程序法。中国自古以来重实体而轻程序,刑讯逼供和暴力取证屡见不鲜,程序上的违法就不可避免地导致实体上的不公正,这种情形已逐渐改变。
三、刑法的任务
《刑法》第2条:中华人民共和国刑法的任务,是用刑罚同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利、民主权利和其他权利,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业的顺利进行。
四、刑法的机能
1.行为规制机能
行为规制机能的具体内容是:刑法将一定的行为规定为犯罪,并给予刑罚处罚,表明该行为在法律上是无价值的,是法所禁止的,法对该行为作了否定评价(——评价规范),同时要求人们作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(——决定规范)。
例如:《刑法》第234条第一款规定:“故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”这一刑事立法规定表明,伤害他人身体的行为在法律上是被否定、被禁止、为法所不允许的行为,同时要求人们作出不实施伤害他人身体的行为的意思决定。
2.法益保护机能
所谓“法益”,即为法所保护的利益。刑法之外的法律如民法等也保护法益,但刑法动用刑罚,以期保护得更彻底。不过,刑法具有谦抑性,只有在其他法律不能充分保护该法益时,才动用刑法进行保护。所以,“刑法是最后的手段”,也是一种“不得以的恶”,其适用必须慎重。
3.人权保障机能
人权保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民人权的机能。人权保障机能具体表现在:
(1)“法无明文规定不为罪”。犯罪必须由刑法加以明确规定,从这种意义上说,“没有刑法就没有犯罪”。例如,一般的卖淫、嫖娼行为虽为违法行为,但因为并未被刑法所禁止,因此,不能作为犯罪论处。也可以说,一般的卖淫、嫖娼行为虽为违法行为,但在刑法面前是自由的。但是,如果行为人明知自己有严重性病还卖淫或者嫖娼的,则触犯了《刑法》第360条,可成立传播性病罪。因为《刑法》第360条对此有明确规定:“明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的,处5年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。”
(2)“法无明文规定不处罚”。一方面,只要行为人行为不构成刑法规定的犯罪,就不受刑罚处罚。法无明文规定不为罪、不处罚,意味着刑法限制了国家刑罚权的发动。也就是说,只要行为人的行为不构成刑法规定的犯罪,他就不受国家刑罚的干预,在刑法面前,他就是自由的,因而刑法能保障善良国民的人权。另一方面,即便行为人的行为成立犯罪,对行为人也只能依据刑法的规定处罚,适用对该罪所规定的法定刑,而不能适用该罪所没有规定的刑罚。从这意义上讲,刑法不仅是“善良人的大宪章”,也是“犯罪人的大宪章”。
刑法三种机能的关系:行为规制机能是刑法的本质机能;法益保护机能与人权保障机能是刑法的派生机能。法益保护机能主要体现在对合法公民权益的保护,人权保障机能主要体现在对犯罪人人权的保障。二者互为表里,但有时发生矛盾。如何实现它们的调和,是刑法理论、实践的核心课题之一。
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